• 葉金強教授深度解析侵權一般條款的具體化路徑

    作者:       發布于:2020-07-24 22:35:31       瀏覽次數:

    2020年7月23日下午,華中科技大學新時代《民法典》高端論壇第九講通過騰訊會議平臺順利舉行。本次論壇主題為“侵權一般條款的具體化路徑”,由南京大學法學院院長、中國法學會民法學研究會常務理事葉金強教授主講。華中科技大學法學院副院長熊琦、民商法學科教師裴麗萍、姜戰軍、王天習、唐永忠、張定軍,經濟法學科教師管斌等參加了論壇。本次論壇由熊琦教授主持,由華進律師事務所贊助。

    論壇伊始,熊琦教授對葉金強教授百忙之中出席本次論壇表示由衷的感謝。熊琦教授表示,葉金強教授作為我國民法學領域的知名學者,在侵權法等民法領域研究成果豐碩,成果影響廣泛。葉金強院長領導下的南京大學法學院歷史悠久、發展迅速,一直以來也是華中科技大學法學院前進中不斷學習的榜樣。

    葉金強教授對華中科技大學法學院的邀請及熊院長的介紹表示感謝。隨后,葉金強教授分別從侵權一般條款的適用問題、侵權一般條款既有學說的檢討、基礎性評價框架的建構、基礎性評價框架的運用四個方面進行了闡釋。

    首先,葉金強教授介紹了民法典侵權編過錯責任一般條款的適用問題。民法典第1165條第1款規定:“行為人因過錯侵害他人民事權益造成損害的,應當承擔侵權責任?!贝藯l款來源于《民法通則》第106條第2款與《侵權責任法》第6條第1款,第1165條作為侵權一般條款,在侵權責任編二元歸責的體系背景下作用巨大,是侵權責任編中最為重要的條文。但本條款在個案中應當如何具體適用的問題,仍然是我國民法理論研究與司法實踐的難題。

    隨后,葉金強教授分析了侵權一般條款展開的兩種學說。第一種是遁入德國模式論,該理論主張通過目的性限縮,將我國侵權一般條款具體化為《德國民法典》第823條與826條。葉金強教授表示,德國民法典所確立的侵權法結構很快便被一般人格權、營業權、交往安全義務條款所打破。我國民法典侵權一般條款具有較大的彈性,因此無需重新回歸德國侵權法模式并引入相關“補丁”。第二種是權利利益區分論,該理論主張對權利采原則上保護的態度,而對利益采例外保護的態度,以此實現對侵權一般條款的具體化展開。葉金強教授表示,我國侵權一般條款推導不出區分保護理論,德國法上的區分也僅僅是絕對權與相對權的區分。此外,葉金強教授從價值理念與法律技術層面批駁了權利利益區分論。

    接著,葉金強教授指出,第1165條第1款雖為一般條款,但具備完整的規范結構,因此侵權構成的判斷仍是侵權一般條款展開中的核心工作。但是傳統“要件—效果”的模式弊端明顯,在傳統模式之下,侵權構成要件之間相互獨立且不發生聯系,單個構成要件的評價結果兩極化明顯,單個要件的滿足程度缺乏考慮,法效果評價也較為極端。葉金強教授表示,打破侵權構成要件之間的隔離狀態,分解單個要件的構成要素,充分考慮各個要件的滿足度,進而構建動態的基礎性評價框架能夠為侵權一般條款的具體化提供方案。在談到評價框架如何具體化時,葉金強教授表示,責任成立與否的判斷宜通過違法性要件實現,因為過錯要件、因果關系要件的滿足程度常常被匯入違法性要件,而違法性要件的判斷主要考慮利益保護強度、行為正當化程度兩要素。因果關系要件以事實判斷為基礎,以價值判斷為支撐,是實現侵權效果動態化的重要工具,判斷因果關系要件時需要考慮因果關系貢獻度和因果關系確定性程度兩要素。最后,葉金強教授還就損害要件的要素、過錯要件的要素、基礎性評價框架中各要件的關系以及綜合判斷時各要素的強度問題進行了分析。

    最后,葉金強教授就基礎性評價框架的運用問題進行了深入分析。他談到,基礎性框架的建構并不排斥對具體條款的類型化處理方式。具體而言,現行法將侵權行為分為權利侵害型與利益侵害型兩類,在權利侵害型案件中,要件的滿足程度、單個要件中各要素的強度、要件之間的復雜多樣關系需要借助基礎性評價框架進行精細權衡。利益侵害型中的利益應否保護、利益保護模式等問題,仍可借助基礎性評價框架導出相應結論。因此,侵權一般條款的具體化需要憑借動態化的基礎性評價框架,在個案中進行具體適用。

    與談環節,裴麗萍老師就基礎性評價框架是立法技術方案還是法官司法的技術工具,違約導致精神損害如何救濟等問題與葉金強教授交流討論。張定軍老師就基礎性評價框架適用時,各要件判斷是否存在一定先后順序,各要件動態化評價的難度問題與葉金強教授交流。姜戰軍老師針對侵權構成要件、動態系統論在侵權一般條款適用等問題上發表了看法,并就法官能否在疑難案件中精準適用基礎性評價框架的問題與葉金強教授交流。

    葉金強教授談到,基礎性評價框架主要是在解釋論上將侵權構成四要件進行展開,因為侵權一般條款具有一定的彈性,所以基礎性評價框架也會存在法官自由裁量的問題。因違約導致的精神損害可以通過可預見性規則,在違約責任內部實現救濟,至于違約責任與侵權責任的競合問題,理論上有較大爭議。葉金強教授還表示,侵權構成四要件模式與我國司法實踐經驗更為切合,侵權構成四要件的構成判斷是穿梭于要件之間的反復判斷,而非按照一定邏輯順序的一次性判斷。由于侵權一般條款的存在,動態化的評價與法官自由裁量的濫用并不存在必然聯系,適用基礎性評價框架的能力也應屬于法官職業的基本要求。

    論壇總結環節時,主持人熊琦教授談到,葉金強教授對侵權一般條款的講解,結合了我國侵權法實施以來的學說理論、司法實踐以及比較法上的有益經驗,為我國侵權一般條款的適用指明了新的方向,對民法典侵權責任編的適用具有非常重要的指導意義。最后,熊琦教授再次對葉金強教授的講授表示衷心的感謝,并對華進律師事務所的支持以及參與本次講座的老師和同學們表示了感謝。


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